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忽視特殊條款，申請協定待遇被否

中國稅務報  2019年02月22日 星期五

余俐 張曉南

日前，國家稅務總局湖州市稅務局接到印度B公司享受稅收協定優(yōu)惠的申請。稅務人員經后續(xù)管理和調查核實，確認其忽視了中印稅收協定中的特殊條款，最終依法扣繳非居民企業(yè)所得稅81.94萬元，加收滯納金14.48萬元。

癥狀：申請享受協定待遇存疑點

湖州市A公司與印度B公司簽訂了一份技術服務合同。服務期間，B公司派專人入境指導。A公司認為，印度公司派駐的技術人員在中國境內停留不滿183天，根據中印稅收協定中常設機構條款，不構成常設機構。于是，B公司向稅務機關申請享受協定待遇，不在中國繳納所得稅。稅務人員經后續(xù)管理并調查核實后，發(fā)現由于中印稅收協定的特殊性，企業(yè)對政策產生了誤解，企業(yè)不能適用協定中常設機構的條款來判定是否在中國納稅。

 

診斷：忽略中印稅收協定特殊性

經過調查，稅務人員了解到，A公司與B公司簽訂的服務合同約定：由B公司對A公司提供關于新生物制劑生產設備的設計、試運轉及生物制劑驗證方面的支持服務。服務期間，B公司派專人入境指導。B公司認為，其所派人員在中國境內的活動連續(xù)和累計均未達到183天，根據中印稅收協定中常設機構的條款，不構成常設機構，因而不需在中國納稅。但是，企業(yè)沒有關注到中印稅收協定對技術服務費設定的特殊條款——特許權使用費和技術服務費不適用“183天”的常設機構判定標準。

中印稅收協定第五條第二款規(guī)定，締約國一方企業(yè)通過雇員或者其他人員，在締約國另一方提供第十二條（特許權使用費和技術服務費）所規(guī)定的技術服務以外的勞務，但僅以該項活動在該締約國另一方連續(xù)或累計超過183天的為限。第十二條第二款規(guī)定，這些特許權使用費或技術服務費，也可以在其發(fā)生的締約國，按照該締約國的法律征稅。

同時，《國家稅務總局關于執(zhí)行中英等雙邊稅收協定技術服務費條款有關問題的公告》（國家稅務總局公告2011年第19號）第二條第二款規(guī)定，據以取得技術服務費的勞務，按照中國國內有關規(guī)定屬于發(fā)生在中國境內，即使按所涉及稅收協定規(guī)定不構成在中國境內的常設機構或固定基地，對于發(fā)生在中國境內勞務相關的技術服務費，應按照中國國內有關規(guī)定繳納企業(yè)所得稅。

也就是說，對于中國和印度兩國的企業(yè)來說，只要一國企業(yè)在對方國家取得技術服務費，則該對方國家擁有對該收入的優(yōu)先征稅權，不需進行常設機構的判定。

接下來的問題是，印度企業(yè)到境內提供技術服務費，所得稅應該怎么征？對此，企業(yè)認為，B公司派專人入境指導期限未達到構成常設機構標準，應按照《企業(yè)所得稅法》第三條第三款無機構場所非居民所得的規(guī)定，由A公司代扣代繳10%的預提所得稅。

稅務人員與企業(yè)進行了溝通，告知其稅收協定中是否構成常設機構，與國內法中是否有機構場所是兩個不同的概念。境外非居民向境內派遣人員，提供勞務，其提供勞務的場所即是其機構場所，按照機構場所征稅，可以據實申報，也可以核定征收，但所征稅款不能超過協定限制的稅率。

具體到上述案例，根據中印稅收協定第十二條第二款的規(guī)定，如果收款人是特許權使用費或技術服務費受益所有人，則所征稅款不應超過特許權使用費或技術服務費總額的10%。同時，按照《非居民企業(yè)所得稅核定征收管理辦法》（國稅發(fā)〔2010〕19號）的規(guī)定確定核定利潤率。在稅務人員的輔導下，企業(yè)正確理解了協定的相關規(guī)定。最終，稅務機關依法扣繳非居民企業(yè)所得稅81.94萬元，加收滯納金14.48萬元。

 

處方：準確理解稅收協定相關規(guī)定

上述案例中，相關企業(yè)由于錯誤理解了稅收協定政策，導致了補稅和繳納滯納金的結果，值得“引進來”和“走出去”企業(yè)關注。

在處理非居民稅收業(yè)務時，一方面，企業(yè)財稅人員應提高對非居民稅收政策的認識，依法正確處理稅務事項，同時增強法律責任意識，及時扣繳非居民稅款；另一方面，應注重對各國稅收協定的學習研究，重點關注一些特殊條例或規(guī)定，確保在日常稅務管理中能夠準確應用協定條款。

（作者單位：國家稅務總局湖州市稅務局）